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Derecho internacional humanitario consuetudinario: reducir el costo humano de los conflictos armados

09-08-2010 Entrevista

La finalidad de las normas del derecho internacional humanitario (DIH) consuetudinario es proteger a las víctimas de los conflictos armados. Esas normas complementan la protección prevista en el derecho convencional y cubren las lagunas ocasionadas por la falta de ratificación de los tratados. Jean-Marie Henckaerts, jefe del proyecto del CICR sobre derecho internacional humanitario consuetudinario, explica la importancia del DIH consuetudinario y habla sobre el lanzamiento de una nueva base de datos que facilitará el acceso a estas normas fundamentales.

     

 
   
Jean-Marie Henckaerts 
         

  ¿Qué es el derecho internacional humanitario consuetudinario?  

El derecho internacional humanitario consuetudinario consiste en un conjunto de normas no escritas que dimanan de una práctica general o común reconocida como derecho. Representa las reglas básicas de conducta en los conflictos armados, aceptadas por la comunidad internacional. El derecho internacional humanitario consuetudinario es de aplicación universal -independientemente de la aplicación del derecho convencional- y se basa en prácticas estatales extensas y virtualmente uniformes consideradas como derecho.

Respondiendo a una solicitud de la comunidad internacional, el CICR emprendió un estudio exhaustivo de las actuales prácticas estatales en materia de DIH, con el fin de identificar las normas del derecho consuetudinario aplicables en este ámbito. Antes de publicar el estudio, esas normas no estaban escritas. Hoy, el estudio ha contribuido a identificar el núcleo común de derecho internacional humanitario que es vinculante para todas las partes en todos los conflictos armados.

  Ya hay muchos tratados relativos a los conflictos armados. ¿Por qué es importante el derecho internacional humanitario consuetudinario?  

El derecho internacional humanitario consuetudinario es importante porque sus normas pueden reducir el costo humano de los conflictos armados. Complementa la protección otorgada a las víctimas de los conflictos por el derecho convencional, y cubre ciertas lagunas ocasionadas por la falta de ratificación de los tratados o por la ausencia, en el derecho convencional, de normas detalladas en materia de conflictos armados no internacionales.

Aunque los Convenios de Ginebra de 1949 han sido ratificados por todos los países del mundo, no ha sucedido lo mismo con otros tratados de derecho internacional humanitario, por ejemplo los Protocolos adicionales de 1977. Como resultado de ello, las víctimas de los conflictos armados, en particular las personas afectadas por conflictos armados no internacionales, no siempre están plenamente protegidas por el derecho convencional. Por esta razón, se hizo necesario determinar las normas que forman parte del derecho consuetudinario y que son, por ende, aplicables a todas las partes en un conflicto, independientemente de las obligaciones que les incumban en virtud de los tratados.

Además, gran parte de los conflictos armados actuales son de carácter no internacional, y el derecho internacional humanitario basado en tratados no los reglamenta en suficiente detalle. Esos conflictos están sujetos a un número de normas convencionales mucho menor que los conflictos internacionales. Por ejemplo, el Protocolo adicional II, relativo a los conflictos armados no internacionales, contiene solamente 15 artículos sustantivos, mientras que el Protocolo adicional I, referido a los conflictos armados internacionales, contiene más de ochenta.

Por todas estas razones, era importante determinar si el derecho internacional consuetudinario rige los conflictos armados no internacionales en mayor detalle que el derecho convencional. Las conclusiones del estudio realizado por el CICR son que las normas básicas sobre la conducción de las hostilidades relativas al uso de los medios y métodos de guerra y al trato de las personas que caen en manos de una de las partes en el conflicto son plenamente aplicables en los conflictos armados no internacionales.

  Desde su publicación, ¿qué uso se le ha dado al estudio sobre el derecho internacional humanitario consuetudinario?  

El estudio ha sido utilizado de diferentes maneras por diversas entidades. Primero y principal, el CICR ha usado el estudio como una importante referencia jurídica en conflictos armados internacionales y no internacionales. La Institución hace referencia al estudio en su diálogo con las partes en conflicto, para determinar las normas humanitarias a las que deben atenerse los combatientes y las partes.

También han utilizado el estudio las Naciones Unidas, los tribunales y las cortes penales internacionales y mixtas, los tribunales nacionales, y las organizaciones no gubernamentales. Por ejemplo, basándose en la práctica recopilada en el estudio, el Tribunal Especial para Sierra Leona concluyó que el reclutamiento de niños soldado constituye un crimen de guerra en los conflictos armados no internacionales, lo que refuerza la protección de los niños, para que no sean reclutados ni utilizados como niños soldados.

Además, los informes de los Relat ores Especiales de las Naciones Unidas sobre los conflictos en el sur de Líbano (2006) y Gaza (2009) se basaron en el estudio para identificar las normas consuetudinarias del derecho internacional humanitario aplicable en esos conflictos.

En muchos Estados, puede invocarse el derecho internacional humanitario ante las cortes y los tribunales nacionales. Por ejemplo, así sucedió en Israel, donde, en 2008, la Corte Suprema se pronunció con respecto a las restricciones al envío de combustibles y electricidad a Gaza. La Corte se refirió al derecho internacional humanitario consuetudinario y al estudio del CICR, declarando que " cada parte en un conflicto está obligada a abstenerse de obstaculizar el tránsito de la ayuda humanitaria básica hacia las poblaciones que la necesitan, en zonas que están bajo su control. "

  ¿Por qué se presenta la base de datos?  

La gestación del derecho consuetudinario es un proceso dinámico. El estudio original contenía las prácticas estatales recopiladas hasta 2003. Por ende, el CICR y la Cruz Roja Británica aunaron esfuerzos para actualizar las prácticas contenidas en el volumen II del estudio. El CICR reconoció la necesidad de que los resultados de la investigación estuvieran disponibles, en calidad de recurso, para cualquier persona interesada en seguir la evolución de la aplicación y la interpretación del derecho internacional humanitario, y para cualquier ponderación de las prácticas estatales en futuras evaluaciones del derecho internacional humanitario consuetudinario. El CICR comprendió el valor de consolidar el material en una sola fuente accesible para todo el mundo. La base de datos se actualizará en forma periódica y es fácil de consultar.

  ¿Cuáles son las ventajas de la base de datos sobre derecho internacional humanitario consuetudinario, y cómo funciona?  

En comparación con la versión impresa, las ventajas de la base de datos son el acceso libre y gratuito, y sus funciones de búsqueda. Además de ofrecer el texto completo del estudio, presentado por capítulo y por norma, la base de datos también permite a los profesionales y a los académicos realizar investigaciones utilizando tres parámetros de búsqueda principales: por país, por tipo de práctica y por tema. Mediante la función de búsqueda avanzada, se puede averiguar lo que un Estado particular ha incorporado en sus manuales militares, en su legislación y/o en su jurisprudencia en relación con cualquiera de los temas abarcados en el estudio. El uso de la base de datos es muy fácil e intuitivo. Invitamos a todos los interesados a que lo comprueben por sí mismos.

  ¿Qué espera lograr el CICR con la nueva base de datos?  

En última instancia, el CICR espera reforzar la protección jurídica de las víctimas de los conflictos armados a través del cumplimiento con el derecho internacional humanitario consuetudinario. Como primer paso hacia ese objetivo, había que facilitar el acceso a las normas del derecho internacional humanitario consuetudinario y a la práctica subyacente.

 
   
Base de datos sobre DIH consuetudinario (en inglés)